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兵役法2 條相關裁判
1 裁判字號: 100年判第 900 號
  要  旨:
依修正前的兵役法第 12 條第 1  項規定,受軍官、士官教育者,在教育
期間,依其在學時之階級為現役士兵或現役士官,其服役依軍事教育之所
定。惟其適用之要件有須受軍官、士官教育者、教育期間、依其在學時之
階級為現役士兵或現役士官及其服役依軍事教育之所定。是須以其在學時
之階級已為「現役士兵」或「現役士官」為限,始生「其服役依軍事教育
之所定」,非一受軍、士官教育者即當然視為「在學時之階級為現役士兵
或現役士官」,而申請人於軍事學校接受基礎教育期間並未任官起役,無
服役事實,自無該條規定適用。

(裁判要旨內容由法源資訊整理)
2 裁判字號: 74年判第 360 號
  要  旨:
  軍職年資係指職業軍人之服務年資而言,不包括義務役在內

參考法條:兵役法 第 1、2、14、15 條 (63.07.12)
          陸海空軍士官服役條例 第 21 條 (48.08.04)
          公務人員退休法施行細則 第 10 條 (71.02.02)
          軍人及其家屬優待條例 第 32 條 (49.12.28)
          國軍退除役官兵參加公務人員考試及轉任公務人員優待辦法
          第 3 條 (71.08.31)
          國軍退除役官兵輔導條例 第 2 條 (69.12.05)
          國軍退除役官兵輔導條例施行細則 第 2 條 (69.11.10)

《行政法院裁判要旨彙編第 5  輯之裁判內容》
按「中華民國男子,依法皆有服兵役之義務。」「本法所稱兵役,為軍官
役、士官役、士兵役。」「士兵役分為常備兵役、補充兵役、國民兵役。
」「常備兵役之現役,以男子年滿十九歲之年,經徵兵檢查合格,於翌年
徵集入營者服之,陸軍為期二年,海、空軍為期三年,期滿退伍。」為兵
役法第一條、第二條、第十四條第一項、第十五條第一款所明定。是凡經
徵集入營服常備兵役未逾三年者,均係義務役,退伍時雖晉升士官,然依
陸海空軍士官服役條例第二十一條第一款第二款規定「服現役未逾三年者
,不發退伍金。」「服現役逾三年以上未滿二十年者,按服現役實職年資
,給與退伍金。」可知未逾三年之義務役之所以不發給退伍金者,實因該
項義務役,並非職業軍人,無何「實職年資」之可言。服義務役之人員,
如於服役三年期滿後,仍願繼續留營者,乃由義務役轉為職業軍人,適用
有關職業軍人之法律,始能開始計算「實職年資」。「公務人員退休法施
行細則」第十條第三款規定「曾任下士以上之軍職年資,未核給退役金或
退休俸,經國防部核實出具證明者。」該項「曾任下士以上之軍職年資」
,係指職業軍人之軍職年資,不包括義務役在內,且係有退役金或退休俸
可以領受而未經核給,故由國防部(即被告機關)出具證明以供其併入公
務退休之年資計算核給退休金,而服義務役之士官,於退伍時,根本無退
役金或退休俸可以領受,不發生未核給之問題,被告機關自無從出具年資
之證明,殊為明晰。至軍人及其家屬優待條例第三十二條第一項第二項所
規定之「後備軍人轉任公職時,其原在軍中服役之年資,應予合併計算。
」「前項年資計算辦法由行政院會同考試院定之」,依行政院、考試院會
銜於七十一年八月三十一日修正發布之「國軍退除役官兵參加公務人員考
試及轉任公務人員優待辦法」第三條第一項規定「本辦法所稱退除役官兵
,係指國軍退除役官兵輔導條例施行細則第二條所定之人員。」而國軍退
除役官兵輔導條例施行細則第二條規定:「本條例第二條所稱依法退伍除
役之軍官、士官、士兵係指持有退伍(役)除役等有關令證之左列人員:
一、……八、預備士官志願留營或再入營服現役先後合計滿三年以上,或
在現役期間因作戰受傷殘廢而退伍、除役或解除召集者。九、志願士兵在
營服現役先後合計滿三年以上,依法退伍、除役或解除召集者。」是以所
指之退除役士官、士兵,除因作戰受傷殘廢外,均須服役在三年以上,此
觀退除役官兵輔導條例第二條第二、三款之規定「二、依兵役法第四十九
條志願在營服役之士官、士兵依法退伍退役者。三、服士官、士兵役因作
戰受傷致成殘廢,於除役後生計艱難需長期醫療或就養者。」益堪佐證。
則軍人及其家屬優待條例第二條第二款第一目所謂「曾在營服役二年以上
依法離營者」之「在營服役二年以上」,自亦係專指「軍職年資」而言,
不包括義務役在內,從而陸軍總司令部奉命函知原告否准出具軍職年資證
明,揆諸首揭各法令及說明,並無違誤。
3 裁判字號: 75年判第 837 號
  要  旨:
  退休年資之計算,仍須受陸海空軍士官服役條例第二十一條第一款規定
之限制,僅於志願役軍人之軍職年資方有其適用、並不包括二年役期之義
務役在內

參考法條:兵役法 第 1、2、14、15 條 (63.07.12)
          陸海空軍士官服役條例 第 21 條 (48.08.04)
          公務人員退休法施行細則 第 10 條 (71.02.02)
          軍人及其家屬優待條例 第 32 條 (49.12.28)
          國軍退除役官兵參加公務人員考試及轉任公務人員優待辦法
          第 3 條 (71.08.31)
          國軍退除役官兵輔導條例施行細則 第 2 條 (69.11.10)

《行政法院裁判要旨彙編第 6  輯之裁判內容》
按「中華民國男子,依法皆有服兵役之義務。」「本法所稱兵役,為軍官
役、士兵役。」「士兵役分為常備兵役、補充兵役、國民兵役。」「常備
兵役之現役,以男子年滿十九歲之年,經徵兵檢查合格,於翌年徵集入營
者服之,陸軍為期二年,海、空軍為期三年,期滿退伍。」為兵役法第一
條第二條、第十四條第一項、第十五條第一款所明定。是凡經徵集入營服
常備兵役未逾三年者,均係義務役,退伍時雖晉升士官,然依陸海空軍士
官服役條例第二十一條第一款、第二款規定「服現役未逾三年者,不發退
伍金。」「服現役逾三年以上未逾二十年者,按服現役實職年資,給與退
伍金。」可知服役未逾三年之所以不發給退伍金者,實因未逾三年之役期
屬義務役,非志願役,並無實職年資可言。服義務役之人員,如於服役三
年期滿後,仍願繼續留營者,則由義務役轉為志願役,適用有關志願役軍
人之法律,始能開始計算實職年資。至公務人員退休法施行細則第十條第
三款規定「曾任下士以上之軍職年資,未核給退役金或退休俸,經國防部
核實出具證明者。」雖得合併計算公務人員退休年資,惟該款所稱曾任下
士以上軍職年資,係指志願役之軍職年資,不包括義務役在內,且係有退
伍金或退休俸可以領受而未核給,故由國防部出具證明,以便其併公務人
員退休之年資計算核給退休金;原告係義務役士官,於退伍時,根本無退
伍金或退休俸可以領受,不發生未核給之問題。原告申請曾任士官軍職年
資,國防部人事參謀次長室以其服現役未逾三年,不發退伍金,即不合辦
理軍職年資查證,未准所請,依前開說明,並無不合。乃原告以依軍人及
其家屬優待條例規定,軍職年資應准許併計公務人員年資為由提起一再訴
願。原訴願決定以軍人及其家屬優待條例第三十二條規定「後備軍人轉任
公職時,其原在軍中服役之年資,應予合併計算。」「前項年資計算辦法
,由行政院會同考試院定之。」依行政院考試院會銜於七十一年八月三十
一日修正發布之國軍退除役官兵參加公務人員考試及轉任公務人員優待辦
法第三條第一項規定「本辦法所稱退除役官兵,係指退除役官兵輔導條例
施行細則所定之人員。」而國軍退除役官兵輔導條例施行細則第二條第一
項規定「本條例第二條所稱依法退伍除役之軍官、士官、士兵,係指持有
退伍 (役) 除役等有關令證之左列人員」其中第八款規定「預備士官志願
留營或再入營服役先後合計滿三年以上,或在現役期間因作戰受傷殘廢而
退伍、除役或解除召集者。」第九款規定「志願士兵在營服現役先後合計
滿三年以上,依法退伍、除役或解除召集者。」是以所指之退除役士官、
士兵,除因作戰受傷殘廢外,均須服役在三年以上。因此,軍人及其家屬
優待條例第二條第二款第一目雖規定「曾在營服役二年以上,依法離營者
。」之在營服役二年以上,即為優待對象,並非指退休年資而言,對於退
休年資計算,仍須受陸海空軍士官服役條例第二十一條第一款規定之限制
,僅於志願役軍人之軍職年資方有其適用,並不包括二年役期之義務役在
內,否則上述陸海空軍士官服役條例之規定,即失其意義,乃駁回其訴願
,並經行政院再訴願決定予以維持,經核原處分、原決定並無違誤。
4 裁判字號: 95年判第 157 號
  要  旨:
按「軍人為公務員之一種,得依法以其軍中服役年資與任公務員之年資合
併計算為其退休年資;其中對於軍中服役年資之採計,並不因志願役或義
務役及任公務員之前、後服役而有所區別。」為司法院 87 年 6  月 5 
日釋字第 455  號解釋在案。國防部為配合上項政策,特將「軍校基礎教
育時間」納入「義務役」範疇,並於 88 年 11 月 26 日(88)易晨字第
29107 號令頒「國軍軍事學校各班隊基礎教育時間併計退除年資統計表」
,以利執行,經查上訴人係 60 年 12 月 28 日退伍,並非於 87 年 6
月 5  日之後始退伍,自無上揭司法院 87 年 6  月 5  日釋字第 455 
號解釋及國防部 88 年 11 月 26 日(88)易晨字第 29107  號令頒「國
軍軍事學校各班隊基礎教育時間併計退除年資統計表」之適用。

(裁判要旨內容由法源資訊整理)